煙草在線專稿　　在煙草專賣法律法規相關規定的告知程序及事項中，因沒有明確規定對于鑒定結論的告知義務及告知內容、期限等，致使在實踐中很多專賣執法辦案人員對于作為證據使用的鑒定結論常采取“拿來主義”，存在疏以告知或敷衍告知的現象。疏以或敷衍告知都將有可能導致當事人正當的知情權和申辯權受到損害。未正當告知的鑒定結論因違反程序法的相關規定，不能作為證據使用，實際辦案過程中，如對此問題不加以注意，嚴重的將導致行政處罰的重新審理。

　　在煙草專賣行政處罰程序中，執法人員依法委托具有鑒定資格的鑒定機構而取得的有關涉案煙草專賣品的質量鑒別檢驗報告，作為鑒定結論，常常是認定案件違法事實的重要依據，其在取得后是否應履行相應的“結果”告知義務呢？

　　《行政處罰法》第三十一條規定：“行政機關在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法享有的權利。”、《煙草專賣行政處罰程序規定》第四十條第一款規定“煙草專賣行政主管部門在作出行政處罰決定前，應當告知當事人擬作出行政處罰的事實、理由、依據和處罰內容，并告知其依法享有陳述權、申辯權和行使陳述權、申辯權的期限。”。

　　同時，《行政處罰法》第四十一條規定“行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前，不依本法規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據，行政處罰決定不能成立。”。即行政機關如不正當履行告知這一法定義務而作出的行政處罰決定，當事人不服向人民法院起訴的，人民法院將以違反法定程序而予以撤銷，不但行政處罰決定不能成立，還有可能相應地承擔一定的法律后果，接受國家根據當事人的請求或者依職權給予的法律制裁。

　　由于上述法律法規中規定的告知程序中，因沒有明確規定對于證據種類之一的鑒定結論的告知義務及告知內容、期限，致使在實踐中很多專賣執法辦案人員對于作為證據使用的鑒定結論常采取“拿來主義”，存在疏以告知或敷衍告知的情況，有的告知不及時，有的告知內容不具體，僅在筆錄中一帶而過，有的口頭告知不留“痕”。現象的背后，折射出辦案人員對法條理解上的偏差及對當事人程序性權利保護的不夠重視。

　　筆者認為，對于在煙草專賣執法過程中依法委托取得的鑒定結論，如果是作為證據使用的，應重視對“鑒定結論”的告知程序的正當履行，制作好相應筆錄。理由如下：

　　一是《行政處罰法》中規定應當告知當事人作出行政處罰決定的事實中的事實乃違法事實，而違法事實由證據事實支撐，告知違法事實即告知當事人的違法證據事實。當鑒定結論作為定案依據時，應當及時告知當事人，這也是對當事人知情權的保護。

　　二是《刑事訴訟法》第一百四十六條規定“偵查機關應當將用作證據的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請，可以補充鑒定或者重新鑒定。”、《農業行政處罰程序規定》第三十三條規定“農業行政處罰機關抽樣送檢的，應當將檢測結果及時告知當事人”。上述刑事及行政法領域的相關規定都使得當事人獲知鑒定結論的權利得到了保障，作為行政執法之一的煙草專賣行政處罰程序，其取得的鑒定結論也概莫能外的應當告知當事人。

　　三是《煙草專賣品鑒別檢驗管理辦法》第二十六第規定“委托方或當事人對鑒別檢驗結論有異議的，在收到鑒別檢驗報告之日起15日內可向原鑒別檢驗機構申請復檢，逾期不予受理。委托方或當事人對復檢結果仍有異議的，在收到復檢報告之日起來15日內可向國家煙草專賣局主管部門提出仲裁鑒別檢驗申請。復檢和仲裁鑒別檢驗的樣品應從留樣中抽取”。根據這一規定，如果對鑒別檢驗結論不及時予以告知，當事人對結果存疑時申請復檢的權力就無從談起。所謂“皮之不存，毛將焉附？”。

　　四是《行政訴訟法》第四十三條第一款規定“證據應當在法庭上出示，并由當事人互相質證。對涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的證據，不得在公開開庭時出示。”、《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第三十五條規定“證據應當在法庭上出示，并經庭審質證。未經庭審質證的證據，不能作為定案的依據。當事人在庭前證據交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據，經審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據。”。行政訴訟領域中的這一證據開示制度充分保障了當事人的參與權及辯護權，其對于行政處罰過程中的證據交換及確認程序有著積極的指導意義。在具有“準司法性”的行政聽證程序中，《行政處罰法》第四十二條規定了在舉行聽證時，調查人員應提出當事人的違法證據，當事人進行申辯和質證。

　　這一規定，從程序公正的角度來看，便是對證據開示制度的一種接納。但只有當行政機關在作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定之前的幾種情形，當事人才有要求舉行聽證的權利，并經申請而得到申辯和質證的機會。因此，對于大部分未達聽證要求或者當事人放棄聽證權的案件，對作為定案依據的證據的“交換確認”，則謹慎要求我們在調查終結前履行“準司法性”的證據開示義務，在實現程序公正的基礎上，促進實體公正，從而盡力避免因行政處罰過程中的“暗箱操作”而導致的敗訴風險。

　　那么，在實際工作中應當如何對作為證據使用的鑒定結論履行正當的告知義務呢？

　　《煙草專賣行政處罰程序規定》第四十條第二款規定“口頭告知當事人的，應當將告知情況記入筆錄并由當事人簽字或以其他方式確認；書面告知當事人的，應當按照本規定第四十三條規定的方式向當事人送達告知書”。此乃告知的原則性規定，必當遵循。在具體的告知過程中人個認為還應注意以下幾點：

　　一是如果是在筆錄中記錄的，除了記錄告知的鑒定結論外，還應記錄明確告知當事人享有的復檢權及對結果有異議時申請復檢的期限。

　　二是鑒定結論應當給當事人閱看包括鑒定依據和方法等在內的全部內容。經當事人要求，其可以得到鑒定結論的副本復印件。

　　三是從行政效率的角度來講，鑒定結論一般應自行政機關收到后5個工作日內從速告知，特殊事由的，最遲應使當事人的合法申請復檢權的期限（15日內）得到保護。

　　總之，正確履行鑒定結論的程序性告知義務，不僅有利于保護當事人的合法權益，對提高煙草專賣執法辦案的透明度，推進煙草行業陽光執法，彰顯法律的公平正義都有不可小視的作用。